邓海建：“大开沙界”，商标合法不等于使用无界-九游会真人

作者：邓海建

日前，在距侵华日军南京大屠杀遇难同胞纪念馆不远处，一家名为“大开沙界”的餐馆成为众矢之的--因为这名字谐音为“大开杀戒”。南京市建邺区市场监督管理局调查后称，商标经国家商标局核审通过，使用合法；但该餐厅距纪念馆不远，又在国家公祭日前后，使用上确实“还不够规范”，他们已要求商家将中文字样遮挡或撤下。（12月17日 澎湃新闻网）

但凡汉语言过了四六级的同学，估计都会对“大开沙界”四字展开常识性的联想。至于店家所言，这是“打开沙拉的新世界”之寓意--即便当真如此，搭车“大开杀戒”的小心机也是昭然若揭。不然，你为什么不取名叫“大沙新界”、又或者“大拉新世”？

当然，这也没什么好纠结的，更无可原罪。这年头，人家给娃都能取名“王者荣耀”、“黄埔军校”，打成语擦边球的店招就更是多如牛毛，国家商标局都审核通过了，起码用起来也是合法合规的。

在“大开沙界”事件上，我们当然不能太过敏感。这就像店家说的，“全国50家门店，我们还是第一次听到这样的反映。”这说明两点：第一，店开在这里，中文店招并非主观故意，因此，上纲上线就太过了；第二，商家心太大，缺乏起码的政治常识和市场认知，完全一副“无论魏晋不知有汉”的样子。

法理上说，《商标法》第十条规定，如果商标“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的”，不得作为商标使用。《商标审查及审理标准》则对“社会主义道德风尚”进行了界定，是指我国人们共同生活及其行为的准则、规范以及在一定时期内社会上流行的良好风气和习惯；而“不良影响”是指商标的文字、图形或者其他构成要素对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极的、负面的影响。抛开“大开沙界”谐音之“大开杀戒”中性与否不说，这样的商标，在特定的时间和特定的地点，已然对公序良俗产生了“消极的、负面的影响”。

换个更直接的说法，“大开沙界”用在其他任何时空中，也许无伤大雅；但煌煌然落在“正义必胜”等特定标语之下、且又距纪念馆尚不足千米之，这样的商标，显然是有悖情理、有悖价值认知的。

这就带来一个新问题：合法商标，在使用的时候恐怕也不能“畅行无界”。

这个道理很简单：商标不是超然于抽象世界，它也面临“入乡随俗、出国问禁”的问题。因为一家店铺，总是存在于特定的文化社会之中，市场交易本身就是带有“道德情感”考量的社会行为。只是，就像律师说的，我国商标法或相关实施条例目前尚未对这种“本身没有问题，因客观环境变化导致使用过程中出现问题”的情况作出明确规定。这也导致“大开沙界”在使用中陷入“情商低于智商”的尴尬境地。

眼下来看，要做的无非两点：一是尊重法纪，无须对“大开沙界”有罪推定；二是调整立法，将合法商标的越界使用纳入整饬范畴。在立法与执法尚未厘清权责之前，尽量寻找一个平衡点，比如缩小中文标识等，既不伤害店家权益，又能兼顾公众心理。

 【声明：本文代表作者个人观点，不代表立场，仅供参考。】

[责任编辑：杨凡、赵国徽]

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